[ 胡雷 ]——(2023-5-21) / 已閱588次

一、超齡工人與用工單位之間不是勞動關系

《南京市工傷保險實施細則》（寧勞社工［2006］5號）第三條規定：職工是指與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者，包括非本市戶籍的外來務工人員，不包括已辦理離、退休手續或已超過法定退休年齡（按國家規定可以延期的除外）仍在從事勞動并取得勞動報酬的人員、在用人單位實習（包括勤工儉學）的在校學生和家庭（個人）雇傭的人員。

不能以超齡工人、建筑工地勞務用工的工傷認定倒推存在勞動關系。具體可見最高人民法院勞動案例指導與參考（第二版）第28號指導案例，即浙江省紹興市中級人民法院(2015)浙紹民終字第1149號民事判決。

二、超齡工人可以認定工傷的法律依據

《人力資源社會保障部關于執行＜工傷保險條例＞若干問題的意見（二）》（人社部發〔2016］29號）規定：達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續或者未依法享受城鎮職工基本養老保險待遇，繼續在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。

《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第三十六條規定：具備用工主體資格的用人單位將工程或者經營權發包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者發生事故傷害，勞動者提出工傷認定申請的，由具備用工主體資格的發包方承擔用人單位依法應當承擔的工傷保險責任，社會保險行政部門可以將具備用工主體資格的發包方作為用人單位按照規定作出工傷認定決定。

三、超齡工人在南京認定工傷的流程

第一，申請勞動仲裁、起訴確認勞動關系，拿到工人與用工單位之間存在勞務關系或是用工關系的事實認定的裁判文書。此類裁判文書都是駁回確認勞動關系的申請、訴請，故需要和法院溝通將用工關系的事實認定寫在文書上，否則法院可能不會在文書中體現該事實認定的內容。沒有此方面的內容無法申請工傷認定；

第二，將裁判文書作為雙方之間具有用工關系的證據材料向人社局申請工傷認定。

四、勞動仲裁、訴訟前置程序確認用工關系的不當

《南京市工傷保險實施細則》第二十條規定：提出工傷認定申請，應當提交勞動合同或者事實勞動關系的證明材料。

勞動者與用人單位雖未簽訂書面勞動合同，但同時具有下列情形的，可以認定雙方形成事實勞動關系：

（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；

（二）勞動者以用人單位名義工作或者在用人單位的管理之下工作；

（三）勞動者的工作是用人單位業務的組成部分；

（四）用人單位向勞動者提供基本勞動條件；

（五）用人單位向勞動者支付勞動報酬。

第二十一條用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，可以參照下列憑證認定雙方存在事實勞動關系：

（一）用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明勞動者身份的證件；

（二）考勤記錄、工資支付憑證或者記錄（職工工資發放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；

（三）用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

（四）有關執法機關出具的調查筆錄、法律文書中涉及勞動關系認定的證據材料；

（五）其他勞動者的證人證言等證明材料。

其中，（二）、（三）項的有關憑證由用人單位負主要舉證責任。

由此可見，人社局對工人與用工單位之間是否存在勞動關系、用工關系（超齡工人、農民工）是可以自己認定的，通過勞動仲裁、法院起訴確認用工關系并不是唯一途徑。人社局應對用工的有無進行調查并作出是否存在工傷的認定。在臨近南京的馬鞍山市，其人社局對于勞務用工之類的工傷就是根據調查作出工傷認定，無需工人先申請去勞動仲裁、法院起訴確認勞動關系，并將否定勞動關系結果裁判文書中的用工關系的事實認定作為申請工傷的證據。人社局怠于行使勞動關系認定權的做法極大的增加了工人的訴累。