[ 滕傳樞 ]——(2018-11-27) / 已閱16999次
論我國直銷立法的若干法理問題
On Some Legal Issues of Direct sales Legislation in China
內容提要：直銷是當今世界上最先進的商業銷售模式，1990年進入中國。2005年《直銷管理條例》、《禁止傳銷條例》出臺。然而至今，中國的直銷行業雖有發展，但仍在蹉跎歲月中前行。立法存在缺陷是制約直銷行業發展的首要原因，本文針對兩條例四個方面的法理缺陷作了深入淺出地分析，將對完善立法促進直銷行業發展產生一定影響。
Abstract: Direct sales is the most advanced commercial sales model in the world today, which was introduced into China in 1990. The Direct sales Regulations and the Prohibition ofPyramid Regulations were promulgated in 2005. However, although China's direct sales industry has been developing, it is still moving forward in the years. The flaw of legislation is the primary reason for restricting the development of the direct sales industry. This paper makes an in-depth analysis of the legal defects of the above two regulations in four aspects, and would make a certain impact to promote the direct sales legislation.
關鍵詞：直銷與傳銷 本質特征 多層次人員直銷 立法缺陷與完善
Keywords: direct sales and pyramid selling, essential characteristics, multi-level personnel direct sales, legislative defects and improvement
論我國直銷立法的若干法理問題
——從蘇州綠葉“傳銷”風波說起
滕傳樞
一、湖南祁東縣三個直銷店老板涉嫌傳銷被抓事件
2018年初，有群眾向湖南省邵東縣食品藥品工商質量監督管理局反映：有人在銷售蘇州“綠葉”（指蘇州“綠葉”科技集團旗下的蘇州“綠葉”日用品有限公司，下稱“綠葉”）產品，并有可能以此從事網絡傳銷活動。邵東縣工商局于2月24日成立專案組，邵東縣食藥工質局高度重視，制定了詳細的工作方案，對全縣范圍內的“綠葉”經營店進行摸底排查?！霸趯ΑG葉’營銷模式進行充分了解后，認定‘綠葉’涉嫌傳銷。3月19日，公平交易局全體執法人員對中央華府對面、文體路217號、青年路47號三個‘綠葉’營銷店進行了查處”。第二天，邵東縣人民政府市監局政務公開網以《我局查處“綠葉”涉嫌傳銷案》為題對外披露了這一消息。稱：“3月19日，根據掌握的情況，邵東縣工商局依法將縣城的三個旗艦店予以關停，將王某軍、容某云、劉某成等相關人員帶走接受調查，目前案情正在進一步調查之中”。
邵東縣政務公開網的這一消息，立即在網上引起軒然大波！2018年4月至9月，網上以“綠葉”集資詐騙、涉嫌傳銷為主題的報道鋪天蓋地！其中，以《“綠葉”集資詐騙，涉嫌傳銷拉人頭，全國各地頭目即將被抓，佛山也有不少?。ㄒ曨l）》為大標題，配有照片和記者深入采訪的長篇報道為代表，點擊量數以千萬計，繼續發酵了這一事件。
該報道以反問并總結的句式說：“既然是一家持有直銷牌照的公司，又為何會被認定為傳銷行為呢？是不是冤枉了呢？首先，‘綠葉’的模式符合傳銷的三個基本特征：其一是收取入門費1875元，而且一人可買多份單，自己成為自己的下線還可以拿對碰獎。其二是拉人頭，其三是直接或間接以發展新人入單的數量為計酬依據。其次，‘綠葉’違反相關的規定，《直銷經營許可證》對直銷產品及生產企業、直銷區域都有嚴格的規定，蘇州‘綠葉’的直銷區域只有江蘇省蘇州市，直銷的產品只有38種，超出蘇州范圍和38種以外的產品都違法違規，再加上入門費、拉人頭等形式，所以才被各地工商認定為涉嫌傳銷。這是典型的拉人頭發展新人入會，按人頭計酬收取入門費是傳銷不變的本質特征”。
報道說，“隨后，記者來到江蘇蘇州‘綠葉’科技集團進行采訪。企劃部總監楊佳霖、外事副總監宋國棟接待了記者。楊佳霖一再告訴記者，‘綠葉’發展得這么好、這么快速，主要依靠的就是產品質量好和價格低，因為‘綠葉’做得很好，現在很多廠商希望在他們的平臺進行銷售”。
（注1） 見2018-05（注應為03）-14 22:54搜狐>社會>正文的“大佛山美食”
（ https://www.sohu.com/a/231646883_134412 ）
當記者詢問全國各地眾多的“綠葉”“授權店”“直銷店”和團隊講師時，宋國棟十分肯定地告訴記者：“那些直銷店鋪都是假的，我們只在蘇州有直銷網點，所有的講師也都在本部，其他地方沒有。我們不是傳銷，我們有產品，1875元可以按照消費累計”。
雖然宋國棟表示那些“直銷店”是假的，但是他也告訴記者，那些店鋪之所以銷售“愛生活”、“嘉得利”等直銷產品和其它名目繁多的商品，是因為有人違規在做，“這些產品只允許我們直銷和在官方‘綠葉商城’中進行傳統電商模式銷售，其它的店鋪都是我們的傳統店鋪，可能存在極個別傳統店鋪把網上的產品搬到了店里進行銷售，一旦發現會嚴格處理。至于其他加盟店，肯定都是假的，我們不可能這么做，我們是合法經營”。
采訪中，楊佳霖和宋國棟多次表示，那些什么發展團隊、雙軌制、點位、層、代、單獎、復消獎、層獎、量獎和代獎等內容都是假的，“綠葉”公司從來沒有這么實行過。
按照獲批權限，“綠葉”只能在蘇州本地開辦直銷店鋪，蘇州的店鋪可以把直銷產品銷往各地，但是其它地區不能開辦實體店鋪。記者不解，既然“綠葉”集團在全國其它地區沒有加盟店，那么，眾多加盟店中的宣傳冊、產品等物品是從何而來？為什么講解的內容和方式與“綠業”集團的講解完全一致？這些加盟店為何每次做單還能從“綠葉”集團領取電子代金券等各種獎勵？
日前，記者梳理了近年來公安機關查處的非法傳銷典型案例，總結其手段、類型、特點，采訪有關專家，為大家支招識別和防范傳銷。
專家表示，“先交入門費”“拉下線撈本”“按團隊計酬”是傳銷三大特點。盡管傳銷手法千變萬化、層出不窮，但也有共同規律，認清這個共同規律，就能一眼識破，進而采取應對措施。
然而，事隔6天，即3月26日搜狐的“新財金觀察”就以《直銷變傳銷！蘇州“綠葉”涉嫌傳銷遭湖南省邵東縣監管部門查處》為題報道了該事件的后續消息。 稱：“值得注意的是，發布不久之后，該篇報道（指邵東縣政務公開網的報道）便不能公開瀏覽。邵東縣信息化管理辦公室在回復華夏早報時表示，由于稿件中存在錯別字才給予了刪除處理，稿件之后會重新發布。不過，觀察君通過百度快照瀏覽這篇報道發現，全篇文章中并不存在錯別字……就在蘇州‘綠葉’在湖南邵東遭到質監局查處的三天后，蘇州‘綠葉’就迎來了浙江省公安廳、浙江省警察協會副主席鮑浩東，蘇州市警察協會主席張躍進，臺州市公安局黨委委員、紀委書記應中華的視察指導?！G葉’公司在官方網站報道了這一消息”。
二、直銷和傳銷的由來、本質特征以及在我國犬牙交錯的發展史
“自從1990年美國雅芳公司落戶廣州開始，中國直銷行業便在跌跌撞撞、風云變幻中啟動了它不平凡的蹉跎歲月。在這個行業已經跨越的14個年頭中，基于中國政府根據國情對于直銷行業所做出的政策調整，學術界、傳媒界、市場監管系統在架構中國直銷行業概念體系的過程中發生了從內涵到外延大相徑庭的變化，先后出現了直銷、傳銷、非法傳銷、變相傳銷和金字塔銷售五個基礎概念。所謂直銷與傳銷的區
（注2）見2018-03-26 13:59搜狐>財經>正文的“新財金觀察”
（ http://www.sohu.com/a/226389245_100113966 ）
別，實際上指的是如何在理論上和營銷實踐中把二者的運營形式與運作中的實質內容進行區隔。其中，直銷和傳銷是源代碼問題，它們伴隨中國直銷14年，既是營銷學概念，又是司法概念，還是商業行為概念，對中國直銷行業發展的區段歷史產生了難以磨滅的影響”。 這是我國直銷問題研究專家、理論權威胡遠江教授在2004年出版的《中國直銷立法中18個核心問題》書中說的話。在過了又一個14年之后的今天，盡管其間有了直銷立法（2005年8月國務院發布了《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》兩個里程碑式的法規），盡管其間中國的直銷業有了長足的發展，但是，胡遠江教授提的“如何在理論上和營銷實踐中把直銷與傳銷二者的運營形式與運作中的實質內容進行區隔”，仍然是尚未解決的難題。中國的直銷行業仍在跌跌撞撞的蹉跎歲月中前行。前述祁東縣三個直銷店老板涉嫌傳銷被抓一案就是例證。
從該案例可見，直到當前，在我國的現實生活中，不僅是普通老百姓，包括直銷企業的從業人員乃至高管、媒體及其記者、政府機關及其執法人員，乃至專門從事工商管理的干部、專家等等，對什么是直銷，什么是傳銷，兩者的本質差異是什么，均不甚了了?？杀氖且恍⿲＜?，還以其昏昏使人昭昭，對民眾和媒體施教，灌輸似是而非的理論，使本來就混亂不堪的市場更加混亂了。比如上述案例中的“專家表示，‘先交入門費’‘拉下線撈本’‘按團隊計酬’是傳銷三大特點。盡管傳銷手法千變萬化、層出不窮，但也有共同規律，認清這個共同規律，就能一眼識破，進而采取應對措施”?？墒?，只要我們深入研
（注3） 見胡遠江著《中國直銷立法中18個核心問題》（民族出版社2004年9月第一版）第13頁
究，“專家”總結的這“三大特點”，均系組織架構或促銷手段，并非實質且并非傳銷獨有。它不僅是傳銷的運營手法，往往也是直銷的運營手法，甚至是傳統實體企業常用的運營手法?！皞鹘y的商品流通形式是這樣的：廠家—總代理—省代理—市代理—批發商—商店—消費者”，④ 這其中的組織架構（金字塔型）和促銷手段（上線下線），難道不是也符合這三個特點嗎？如果專家總結的這“三大特點”理論正確，那么必然得出一個荒謬的結論：幾千年來的傳統商業銷售和實體零售企業都是在做傳銷！
“直銷作為國際營銷實踐中的一種重要模式，它的基礎概念盡管界定版本不同，但可以集中表述為：‘借助一種載體，在任何固定場所以外的地方（包括家庭、辦公場所等）所進行的可度量反應的銷售行為’。在這個概念組成中，包括三個要素：第一，它要借助一定載體（可以是人也可以是物）；第二，它的銷售行為是發生在固定場所以外的任何地方；第三，它的銷售結果是可以度量和預測的。凡是包含以上營銷要素的營銷模式都可以統稱為直銷。根據這個概念，直銷的形式就可以多種多樣。它具體包括：郵購直銷、目錄直銷、電話直銷、電視直銷、互聯網直銷、人員直銷等六種主要形式。當然，隨著科學技術的發展所帶來的新工具的誕生，直銷還可能出現更多的形式。對于以上形式的直銷，學術上通常認為其肇始于170多年以前的第一輛郵車的碾壓之下。但筆者認為，中國歷史上早已有之?！对娊洝分小ブ?br>
蚩，報布貿絲’即是對此的生動寫照。因此，作為直銷這種營銷模式，它既是一種源遠流長的營銷形式，
（注4） 見百度百科詞條《直銷》（ https://baike.baidu.com/item/%E7%9B%B4%E9%94% 80/327211?fr=aladdin ）
同時又是一種現代營銷方式，只是在人類發展的不同階段，它在不同的技術手段支持下被注入了新的內容。對此，我們在立法過程中，應當有明確、全面的認識”。⑤
國外直銷企業在互聯網普及之前，普遍采取的營銷模式是人員直銷?！斑@種人員直銷實際上所呈現出來的是兩種形式。其一是廠家直銷形式的延伸，即廠家所雇傭的數量巨大的業務員不再是坐在店鋪中等客上門，而是走出店面，走進社區，走入消費人群之中；其二是企業打造獨立分銷商群體聯盟，運用個體銷售組織發展與傭金分配相結合的方式來推動這種直銷。這兩種人員直銷的形式，通常被消費者、學術界稱為單層次人員直銷和多層次人員直銷”。⑥ 這種多層次人員直銷模式就是市場倍增學在直銷中最成功的應用。
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